IL TRUST TROVA LE REGOLE FISCALI

Sotto il profilo fiscale possiamo raggruppare le operazioni straordinarie in tre tipologie:

• operazioni neutrali;
• operazioni realizzative;
• operazioni a realizzo controllato (talvolta dette anche a neutralità indotta).

Tra le operazioni realizzative troviamo la liquidazione e la cessione d’azienda. Quest’ultima è quell’operazione mediante la quale un soggetto trasferisce a titolo oneroso un’azienda o un complesso aziendale ad un altro soggetto.

Essendo un’operazione realizzativa, la cessione determina ordinariamente effetti fiscalmente rilevanti per entrambe le parti, ovvero:

• il cedente rileva l’emersione di plusvalenze o minusvalenze;
• il cessionario ottiene il riconoscimento fiscale del costo di acquisto.

Invece, il gruppo di operazioni straordinarie neutrali è più nutrito, tra queste possiamo distinguere:

• operazioni di conferimento di complessi aziendali in cambio di una partecipazione nel soggetto conferitario;
• operazioni con effetto aggregativo, ossia la fusione;
• operazioni con effetto disgregativo, ossia la scissione;
• operazioni di trasformazione, ovvero quelle che comportano solo una modifica del modello giuridico o societario senza operare trasferimenti di asset tra i soggetti coinvolti.

Il motivo per cui il legislatore espressamente evita l’emersione di plusvalori fiscalmente rilevanti riguarda il fatto che l’effetto riorganizzativo sull’attività dell’impresa è considerato prevalente.

Normalmente la realizzazione di tali operazioni non comporta effetti reddituali per i soggetti coinvolti, per questo motivo sono definite come fiscalmente “neutrali”.

La ratio di tali interventi legislativi la si rinviene nel fatto di non gravare di oneri fiscali le operazioni di riorganizzazione aziendale, rendendole così più agevoli.

Nella pratica, le eventuali plusvalenze o minusvalenze contabili sono fiscalmente sterilizzate in dichiarazione dei redditi, attraverso le classiche variazioni fiscali in aumento o diminuzione.

La cessione d'azienda o di un ramo d'azienda è un contratto avente ad oggetto il trasferimento di beni "organizzati in un contesto produttivo dall'imprenditore per l'attività d'impresa".

l'art. 2556 c.c. prevede:

• la forma scritta solo ai fini probatori e non per la validità dell'atto salvo il caso in cui sia richiesta un forma particolare con riferimento ai beni trasferiti o dal tipo di contratto da cui origina il trasferimento.
• che gli atti di cessione d'azienda, relativi alle imprese soggette a iscrizione presso il Registro delle imprese, devono essere a loro volta iscritti presso il Registro e, devono essere redatti nella forma dell'atto pubblico o della scrittura privata autenticata, con deposito per l'iscrizione, entro 30 giorni, a cura del notaio.

Imposte dirette

Se la cessione avviene ad opera di un soggetto Ires, la norma di riferimento è l’articolo 86, commi 2 e 4 del Tuir. Il comma 2 definisce le modalità di calcolo della plusvalenza fiscale che viene determinata come differenza positiva tra il corrispettivo conseguito, al netto degli eventuali oneri accessori di diretta imputazione e il costo fiscalmente non ancora ammortizzato dell’azienda ceduta.

Il comma 4, disciplina la facoltà di differire la tassazione della plusvalenza, infatti se l’azienda è stata posseduta per un periodo non inferiore a tre anni, il contribuente, in alternativa alla tassazione immediata della plusvalenza nell’esercizio di realizzo, può decidere di rateizzarla facendola concorrere alla formazione del reddito d’impresa in quote costanti in 5 anni vale a dire nel periodo d’imposta di realizzo e nei successivi, ma non oltre il quarto.

Imposte indirette

La cessione di azienda non è soggetta a IVA, ma ad imposta di registro, normalmente del 3%.

Il trust è un istituto di origine anglosassone, un istituto giuridico la cui crescita nel nostro ordinamento è stata di fatto impedita, per lo più, da una differente concezione del diritto di proprietà e da controverse imposizioni fiscali.

Il trust è un rapporto giuridico in virtù del quale un soggetto, chiamato trustee (o fiduciario), a cui sono attribuiti diritti e poteri di un vero e proprio proprietario (o legal owner) gestisce un patrimonio per uno scopo prestabilito, purché lecito e non contrario all'ordine pubblico.

Il Trust è caratterizzato dal fatto che:

• i terzi creditori non possono assolutamente aggredire i beni oggetto del trust e affidati al trustee, in quanto tale patrimonio è sottoposto a un “vincolo di destinazione” e a un “vincolo di separazione” cioè è separato sia dal patrimonio del disponente, da cui quei beni si “staccano”, sia dal patrimonio personale del trustee, con il quale quei beni non si “confondono” nell'interesse del beneficiario;
• il trustee ha il dovere di amministrare i beni secondo quanto è stabilito dal settlor (il disponente, colui che conferisce i beni nel trust) nel negozio istitutivo del trust a vantaggio dei beneficiaries, cui spetta il diritto di esigere la prestazione.

A seguito alla firma della “Convenzione dell'Aja sulla legge applicabile al trust” avvenuta il 1° luglio 1985, l'Italia ne ha effettuato la ratifica (primo Paese di Civil law) mediante la legge n. 364 del 16 ottobre 1989, a in vigore dal 1° gennaio 1992.

Riepilogando avremo

Il Trustee: amministra il trust;

Il Protector: la cui nomina è facoltativa, ha funzioni di controllo ed eventuale sostituzione/supplenza del Trustee;

Il Settlor o Disponente: è colui che ha conferito i beni al trust e ne ha definito le regole;

Il Beneficiario: è colui a favore del quale è stato costituito il Trust.

Il controverso regime fiscale applicabile al Trust in fase di costituzione dopo un consolidato l'orientamento giurisprudenziale secondo il quale l’atto di dotazione di trust, in quanto non configurabile come manifestazione di capacità contributiva, non rileva ai fini della applicazione delle imposte di donazione, ipotecaria e catastale in misura proporzionale ma si applicano solo le imposte in misura fissa.

Trova conferma con tanti altri chiarimenti nella circolare n. 34 del 20 ottobre 2022 con la quale l'Agenzia delle Entrate ha fornito le istruzioni operative sulla fiscalità dei trust alla luce della consolidata giurisprudenza di legittimità in materia di imposizione indiretta e delle modifiche normative introdotte per le imposte dirette dal DL. n. 124/2019.